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涉農資刑事案件辯護要點探析——以種子農化為視角

發布時間:2019-2-15 10:48:47 來源:《農藥市場信息》傳媒 作者:王平(北京市隆安律師事務所上海分所)

   隨著新農村建設和農村城鎮化的加快,涉及農村土地的非法占用農用地案、承包合同引發的詐騙案、農業補貼方面的貪污案及涉農的瀆職案等不同類型的涉農案件大多呈上升的趨勢。而且由于此類案件發生在人們的身邊,與人們的自身利益相關,具有較大危害性,也擁有更高的關注度,有連鎖效應。因此正確地把握涉農案件的辯護要點,嚴格掌握審查逮捕的條件,提出正確的律師意見書,幫助檢察機關做出正確的審查決定,具有一定的社會效果和法律效果。本文從辦理的具體案件入手,以種子農化為視角,旨在從律師辯護的角度,在審查批捕的環節對涉及的農資案件進行探析,期望對刑事律師辯護有一定的指導意義。同時期望對涉及農業類的民事案件有一定的借鑒意義。

   一、 涉農案件的范圍

   本文所稱涉農案件,是指與農業科技、農業政策、農業法規等相關的刑事案件,所稱農業是廣義的大農業,包括農林牧副漁、農機等方面。涉及農村土地的非法占用農用地案、承包合同引發的詐騙案、假農資、種子肥料假冒商標、農業補貼方面的貪污案、農業招標投標中的受賄罪案及涉農的瀆職案等不同類型的涉農案件。本文以種子農化為視角進行探討。

   二、 涉農案件的特殊性

   1. 涉農案件的專業性強

涉農法規、政策不斷更新變化,加上最高人民法院司法解釋,內容繁多。涉農案件由于與農業專業緊密相關,對農業技術不了解,對事實的認定、對證據的把握都會舉棋不定、云天霧地,很難正確處理和下結論。

   2. 時效性強

在作物的生長季節,生長狀況可以說日新月異。證據不及時固定,稍縱即逝,從而造成關鍵證據再也難以取得。

   3. 罪與非罪認定難

有的涉農案件往往是侵權案件,多是民事糾紛,可以通過民事訴訟途徑加以解決。如何認定區分罪與非罪也是案件的難點之一。

   4. 程序性強

涉及行政執法規范多,刑事訴訟法規定行政機關在行政執法和查辦案件過程中收集的物證、書證、視聽資料、電子數據等證據材料,在刑事訴訟中可以作為證據使用。這就要求行政執法人員從主體到程序均依法行政。

   5. 原因復雜、多因一果

農作物豐產高產是多條件聯合作用優化配合的結果。一個因素就足以使作物遭受滅頂之災,但更多情況是土、肥、水、種、密、保、管、工等多種因素綜合作用的結果,到底是何種因素占主要作用,具有直接的因果關系,也直接關系到案件的定性與認定。

   三、 涉及農資案件律師辯護的審查要點

   1. 到現場進行勘查,走訪知情證人、嚴格審查鑒定意見則至關重要

由于在審查批捕環節,律師尚無法接觸到偵查案卷,所以會見時仔細地了解和掌握涉及定案的證據與事實,必要時到現場進行勘查,走訪知情證人、嚴格審查鑒定意見則至關重要。及時有針對性提出律師意見,提交證人名單、重新鑒定與補充鑒定等,都會對案件的定性與走向起到一定的作用。

   2. 審查逮捕環節假農資案件的律師辯護應當注意的證據問題

   鑒定依據的審查。鑒定意見律師是可以接觸到的證據材料。如果縣級農業技術推廣中心的農作物田間現場鑒定書的鑒定依據是中華人民共和國農業部令第28號《農作物種子質量糾紛田間現場鑒定辦法》,而涉案需要鑒定的是化肥,因此農業專家鑒定不具有足夠的相關性。同時應當充分考慮到鑒定專家的專業性不同,對鑒定意見也有影響。

   化肥質量檢驗是由市產品質量監督檢驗所進行的,而市產品質量監督檢驗所隸屬于市質量技術監督局,所長由市質量技術監督局任命。縣局辦案,其上級市局檢驗,其公正性難免不夠中立。質量技術監督局行政執法人員行政執法資格證沒有入卷,對前期辦案有直接影響。

   根據《行政處罰法》第三十七條第二款和《質量技術監督行政處罰程序規定》第二十條的規定,工商機關在收集證據時,可以采取抽樣取證的方法。現行依據主要是國家工商總局《流通領域商品質量監測辦法》、《零售商品稱重計量監督管理辦法》和《定量包裝商品計量監督管理辦法》的規定。按規定確定抽樣機構和人員、按規定確定抽樣方案和抽樣方法、按規定抽樣并制作抽樣記錄。復混肥料(復合肥料)國家標準對復混肥料的采樣方法作了特別規定。

   對抽樣檢查的產品、商品,必須出具檢驗報告。樣品能夠退回的,要及時退回被抽檢單位。不能退回的,要書面通知被抽檢單位,并說明理由。抽檢結果,要在法律、法規、規章規定的期限內,書面告知被檢查者。嚴禁只取樣品,不做檢驗、不出具檢驗報告的行為。

   結合上述規定進行比對分析。某一案件的抽樣問題,對于涉案共有5噸化肥,只抽樣幾千克,不符合抽樣規定,而且是由控告人提供,且又時隔4個月,經過自然環境,其有效成份降解與揮發是客觀事實。

    《質量技術監督行政處罰程序規定》第二十條規定質量技術監督部門收集證據時,可以采取抽樣取證的方法。所抽樣品需要檢驗、檢測、檢定或者鑒定的,應當委托具有法定資質的機構進行。檢驗、檢測、檢定或者鑒定結果應當告知當事人。法律、法規、規章對復檢有規定的,應當同時告知當事人復檢權利。辯護律師應當充分注意到送達程序及復檢程序,對鑒定意見有異議的,及時申請重新鑒定。

   品種生長特性的審查。某一案件沒有充分考慮品種、播種期等多種因素的影響,沒有進行同品種的比對,而是將應當是多因一果的影響完全記在化肥單一因素上,加重了犯罪嫌疑人的責任。

   銷售品種與損失的因果關系問題。民事訴訟是誰主張誰舉證,刑事案件由檢察機關承擔舉證責任。辯護律師應當有合理判斷的情況下進行積極地抗辯,同時注意介入因素對損失的影響。

   公證書及相關證據的審查。通常發生此類刑事案件,會對發生的現場及受害情況、損失情況進行現場證據公證,公證機關會制作視頻錄像并制作公證書。這就要求律師對公證書的現場面積、作物生長期及作物的正常表現、周邊作物的生長情況比對、當地的氣候情況與常年數據的比對、作物生長的相關因素(如農藥及微肥使用情況、是否進行了復混配、濃度與用量、是否有外界因素介入影響、甚至是否存在重復用藥、人為破壞等)進行調查取證、進行分析。尤其是其中可能與造成藥害或損失直接相關的農藥品種,要有一定的掌握與識別,這樣才能確定直接的因果關系。

   價格認證部門的評估報告的審查。對于損失通常以價格認證部門的評估報告,結合被害人的陳述為依據。這就要求律師對被害人的承包合同、土地面積和農作物品種及栽培情況等進行全面細致地審查。

   同時考慮被害人的過錯,是否可以對生長環節的不足進行補救,是否對損失的擴大應當承擔責任等等因素。

   此外還要考慮銷售金額與損失數額的認定問題。

   四、 建議與對策

   1. 由檢察院中有農學專業背景的檢察人員與涉農單位的總農藝師或執法人員密切聯系,加強協作

有必要時,在第一時間到達現場,調查取證,固定證據,為今后解決爭議打下基礎。有條件的,可以設立駐農業檢察室,或設立省市農業案件專業人員庫,對個案咨詢指導。

刑事律師也應當充分地專業化,或有農業大類專業背景。至少應當與農業技術人員共同配合、相互交流,從而彌補其農業專業上的缺陷,更好地提高刑事辯護的有效性。

   2. 參照公訴案件的證據標準,注意量刑建議對律師辯護的影響

最高人民檢察院偵查監督廳《審查逮捕證據參考標準(試行)》(高檢偵監發[2003]107號)印發的有十種具體罪案審查逮捕證據參考標準,上海市檢察院也就合同詐騙罪等制定了審查批捕證據標準。未來將會陸續研究制定一批常見、重點涉及農業門類的罪案審查逮捕證據參考標準,逐步形成審查逮捕證據體系。將量刑的步驟和量刑的因素公開化透明化,是我國法制建設的一個進步。

   刑事律師在辦案當中要強化量刑的意識,也要掌握量刑基準,提出不捕的理由與事實依據。必要時提出羈押必要性審查,確保委托人的權益。

   3. 對涉農鑒定機構的建議

鑒定意見也是案件的關鍵證據。鑒定機構、鑒定人員、鑒定程序、救濟途徑等鑒定依據都應當明明白白。而目前,涉農案件的鑒定機構還是一片空白,鑒定人員也就是涉農單位的高級農藝師等技術人員,鑒定方法是主觀判斷為主,缺少定量分析;而且由農業專家進行鑒定,由于有自身業務關系或同事關系,很難保證公正公平。筆者認為,可以設立專門的鑒定機構,并從法規上明確鑒定依據。涉及到農藥鑒定的項目,由農業農村部的農藥檢定所或其設在全國各地的分支機構進行,必要時可以由化工行業有鑒定資質的機構進行鑒定;農學會或農業方面專家可對農用地被毀狀況進行鑒定;環境保護方面的專家可對農用地受污染狀況進行鑒定;環境保護方面的專家可對

固體廢棄物所含污染物種類、濃度進行鑒定,必要時組織專家意見論證會,請鑒定專家出庭接受質證,以解決專業性問題,總之保證其準確性與權威性。

4. 密切關注涉農大政方針

由于法律的滯后性,法規很難適應司法實踐的需要。因此國務院、農業部門出臺的文件對司法實踐有一定的導向作用。筆者認為只要有利于農村經濟發展,有利于提高生產力,有利于農民增收、農村穩定,不違反社會公共利益,不應當過分苛求,應當允許探索先行。

   五、 結束語

   懲治和預防涉農犯罪關系到農村穩定和發展,司法機關完全可以充分發揮職能,加大查處和預防涉農犯罪工作力度,保障農民合法權益,維護農村社會和諧穩定。刑事律師在涉農案件的辯護業務中同樣是大有可為的。


編輯人員:高榮萍
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